浅析我国行政赔偿制度存在的问题及对策/刘武波
作者:法律资料网 时间:2024-07-03 07:51:08 浏览:9426
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浅析我国行政赔偿制度存在的问题及对策
刘 武 波 李 晓 嵘
我国行政赔偿制度的建立，广泛借鉴参考了世界各国已有的行政赔偿制度，吸收了国内外有关赔偿法理论的优秀成果。但我国的行政赔偿制度毕竟建立不久，立法上不可避免地存在着一些粗疏的情况，主要的一点就是略嫌简略，操作性差。下面笔者就不揣浅陋，谈几点看法：
一、关于违法归责原则中的“违法”问题。根据我国国家赔偿法第二条的规定，我国行政赔偿责任采取违法原则。但什么是“违法”？赔偿法未作立法解释，理论界的认识也很不统一，造成实践中较大的任意性。然而，从确立行政赔偿制度的本意看，应当明确“违法”是指违反严格意义的法律，具体包括宪法、法律、行政法规与规章、地方性法规与规章以及其他规范性文件和我国承认或参加的国际公约等。对此，有权机关应作明确解释。
二、关于职务行为的标准与范围问题。执行职务是产生行政赔偿的条件之一，但对“职务行为”的认定标准与范围，赔偿法未作立法解释，不利于实践中的操作。笔者认为在今后制定实施细则或司法解释中应明确规定职务行为的范围不仅包括构成职务行为本自的行为，还包括与职务行为有关连而不可分的行为，如为执行职务而采取不法手段的行为、利用职务之便为个人目的所为的行为以及执行职务时间或处所内所实施的行为。也就是说职务行为的标准应采取客观标准。
三、关于受害人及行政主体共同作用形成损害，行政机关应否赔偿问题。我国国家赔偿法规定了两个以上行政机关共同致害赔偿责任问题，但对行政机关与受害人共同致害的行政机关应否负赔偿责任及如何赔偿未予规定，但实践中此种损害又确实存在，笔者认为，对此种损害，可参照我国《民法通则》中规定的“混合过错”情形处理。
四、关于返还财产应否包括孳息问题。我国国家赔偿法第二十八条第一款规定，“处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的，返还财产。”此处“返还财产”是仅指原物，还是含孳息，从该条规定中无法判明其义。从原物与孳息的关系看，应包括孳息。具体作法可通过有权机关作扩大解释。
五、关于内部追偿问题。尽管我国《行政诉讼法》（第68条）、《国家赔偿法》（第14条、第20条）、《行政复议法》（第44条）等都确认了国家赔偿后的追偿权，但是这些条文除了对行政追偿权的职权主体和条件作了几乎雷同和重复的原则性规定外，尚无更具体、更明确的规定。因此在实践中，追偿权很难具体操作起来。要改变这种现状，就必须进一步完善追偿权立法。具体来说，应进一步完善追偿权法律关系主体方面的规定、追偿权的期限、追偿金额的确立标准及有关程序问题。
六、关于行政赔偿范围问题。目前我国行政赔偿制度对行政机关内部惩戒行为、公有公共设施因设置或管理有欠缺造成损害、间接损害及精神损害等问题皆排除在赔偿范围之外，笔者认为这主要是由于一些实际困难以及缺乏这方面的立法经验积累、力求稳健妥当所致，但随着我国国家赔偿法的逐步实施，今后应逐步拓宽行政赔偿的范围，以适应国际行政赔偿制度的发展趋势。
（作者单位：江西省吉水县人民法院）
省人民政府办公厅关于发展同外省市和省内各地经济技术协作的暂行规定
湖南省人民政府
省人民政府办公厅关于发展同外省市和省内各地经济技术协作的暂行规定
湖南省人民政府
为振兴湖南经济，进一步发展同各省、市、区以及省内各地市、各部门之间的经济联合，积极引进外地的资金、技术和人才，加速我省经济的发展，特作如下暂行规定。
一、联合投资、联合经营、联合开发的合作项目及投资办学、办所等项目，按照规定的审批权限，经批准和综合平衡并列为重点项目后，可优先安排投资规模，优先提供资源、能源、场地、劳动力、基建“三材”和本省可供资源，优先安排施工。
二、凡属联合或独资开发能源、交通、短线原材料，治理“三废”，从事老少边山穷地区的开发，从事种植和养殖业，从事重大科学研究及其成果的推广应用，经营和生产社会效益好但利薄的矿山和企业，银行可按规定优先安排贷款，经各级经委、计委、财政批准给予贴息，并可免征
产品税、增值税二至三年。
三、凡属联合投资、联合经营、联合开发的合作项目（包括新建、改建和扩建）投产后，所取得的税后（不包括所得税）利润，按投资比例，客方可以略高于主方的比例进行分成，或由双方商定分配比例，也可用不等比例的产品补偿，分得利润的本省单位按规定二至三年内免征所得税
，省外投资单位其所得税可回当地缴纳。
四、对来料加工、来图加工、来样加工和补偿贸易，经批准后可按协议供应原材料，并在运输、包装等方面优先安排，加工费从优，也可根据双方协议以加工的产品抵偿加工费，在“三来一补”中的新技术、新产品、新设备能转让利用的，可另行商定支付转让费。
五、对于先进技术、新产品、新工艺、新设备的技术转让，可连续一至三年从转让所获得的当年新增利润中提取30％以内的技术转让费。对于投资少、效益好，并取得专利权的重大科技成果的转让，根据具体情况，可连续三年按当年新增利润的40％以内的比例进行分成。对通过协
作改进管理、减亏增利的，可从当年新增利润中提取10％到20％作一次性奖励，奖给客方单位和指导人员。对边远山区因进行技术协作取得大的经济效益的，还可超出上述比例给奖。凡是购买专有技术，专利权、商标、版权、场地使用权和其他特许权等无形资产的，从开始使用的年份
起，可在生产成本中分年摊销，摊销期限不得超过五年。
六、凡调来我省工作的工程师、经济师、农艺师、会计师、主治医师、讲师、助理研究员，或相当于工程师以上的人员，可按省人民政府规定，在住房、工资待遇、农村家属落城镇户口、子女就业等方面给予优惠。到县以下基层单位和边远山区、少数民族地区工作的，还可发给一定数
量的安家费，工资由聘请单位面商，可以从优。
七、凡从外单位聘请来本单位短期帮助工作的人员，按其技术的高低和贡献的大小，由协作双方商定，发给本人一定数量的生活补贴费，有特殊贡献的给予专项奖金。在聘期内，根据任期长短和效益大小由聘请单位按被聘人员的地位和作用商定聘期内的应聘费，补偿给对方单位。
八、凡受聘解决重大经济、科技课题的专家、学者、教授，除按规定可以获得优惠待遇外，并给予提供试验场地、实验条件，提供参考及应用资料，保护所获得的专利。
九、对帮助我省引进国内资金、技术，提供有价值的经济信息，经采用后获得经济效益的“牵线”、“搭桥”人员，按所获效益的大小，提取一定比例的报酬，奖给牵线搭桥人员。
十、为了鼓励新技术的开发和发挥科研成果的效益，科研和企事业单位从事技术服务、技术咨询、企业诊断、成果转让所得收入，可不上缴，不纳税。科研单位销售本单位研制的新产品（包括中试产品）所得收入，同样可不上缴、不纳税。
十一、本规定从一九八五年元月一日起试行。解释权归省人民政府经济技术协作办公室。
1985年1月15日
北京市外地来京人员户籍管理规定（修正）
北京市人民政府
北京市外地来京人员户籍管理规定（修正）
北京市人民政府
根据1997年12月31日北京市人民政府第12号令修改
第一条 为加强外地来京人员户籍管理，保障外地来京人员的合法权益，维护首都社会秩序，根据《中华人民共和国户口登记条例》和《北京市外地来京务工经商人员管理条例》，制定本规定。
第二条 本规定适用于本市行政区域内无本市常住户口，从其他省、自治区、直辖市来京暂住的人员（以下简称外地来京人员）。
第三条 本市各级公安机关主管本行政区域内外地来京人员的户籍管理工作。
第四条 居（村）民委员会和雇用、留宿外地来京人员的单位和个人，应当协助公安机关做好外地来京人员的户籍管理工作。
在外地来京人员较多的地区，公安机关可以根据实际需要，设立户籍协管员，协助公安机关对外地来京人员进行户籍管理工作。
第五条 本市对外地来京人员实行暂住登记和《暂住证》制度。
《暂住证》是外地来京人员在本市临时居住的合法证明。对未取得《暂住证》的外地来京人员，任何单位和个人不得向其出租房屋或者提供经营场所；劳动行政机关不予核发《外来人员就业证》，工商行政管理机关不予办理营业执照。
《暂住证》由市公安局统一印制。
第六条 各级公安机关应当通过户籍管理对外地来京人员规模进行控制。对外地来京人员相对集中的地区，应当采取有效的疏导措施，使暂住在该地区的外地来京人员的数量，不超过外地来京人员所占当地常住人口的一定比例。具体比例由区、县人民政府确定。
第七条 外地来京人员到达本市后，必须在3日内按下列规定申报暂住登记。其中，年满16周岁，在本市暂住时间拟超过1个月的或者拟在本市从事务工、经商等活动的外地来京人员，应当在办理暂住登记的同时申领《暂住证》：
（一）暂住在本市居民或者农民户内的人员，由户主带领或者由本人持户主的户口簿，向暂住地公安派出所申报暂住登记、申领《暂住证》；
（二）暂住在机关、团体、部队、企业、事业单位和建筑工地、工棚内的人员，由留住单位向暂住地公安派出所申报暂住登记、申领《暂住证》；
（三）暂住在出租房内的人员，由房主带领或者由本人持房主的户口簿和《房屋租赁许可证》、《房屋租赁安全合格证》，向暂住地公安派出所申报暂住登记、申领《暂住证》；
（四）暂住在宾馆、饭店、招待所等旅馆业单位的人员，由店方进行住宿登记；对其中应当申领《暂住证》的人员，由店方或者本人向公安机关申领《暂住证》。
第八条 外地来京人员申报暂住登记、申领《暂住证》，应当提交以下证件或者证明材料：
（一）居民身份证或者原籍乡以上人民政府或者公安机关出具的身份证明；
（二）育龄妇女应当提交原籍乡镇人民政府或者街道办事处计划生育主管机关出具的婚育状况证明。
第九条 有下列情形之一的，不予办理《暂住证》：
（一）无合法有效身份证明或者无固定住所的人员；
（二）育龄妇女无原籍乡镇人民政府或者街道办事处计划生育主管机关出具的婚育状况证明的；
（三）乞讨、街头卖艺人员；
（四）从事相面、算卦等封建迷信活动的人员；
（五）无照行医人员；
（六）制作、贩卖假冒伪劣商品、倒卖各种票证、非法刻制印章的人员；
（七）其他从事危害社会秩序或者公共安全活动的人员。
已办理《暂住证》的人员中，有前款第（二）至第（七）项行为之一的，公安机关应当立即吊销其《暂住证》。
第十条 对各项证件和证明材料齐备、符合条件的外地来京人员，暂住地的公安派出所应当自受理申领之日起10日内核发《暂住证》。
对拟在本市从事务工经商活动的外地来京人员，应当在《暂住证》上注明系来京务工经商。《暂住证》上未予注明的，劳动行政机关和工商行政管理机关不予办理《外来人员就业证》和营业执照。
第十一条 《暂住证》有效期最长为1年，逾期作废。《暂住证》有效期满后仍需暂住本市的外地来京人员，应当在期满前10日内到暂住地公安派出所重新办理《暂住证》。
第十二条 外地来京人员在《暂住证》有效期内变更暂住地址的，应当持《暂住证》到原发证机关办理迁出登记，并向新暂住地的公安派出所办理迁入登记。
第十三条 外地来京人员离开本市，应当向暂住地的公安派出所办理注销登记；已领取《暂住证》的，应当将《暂住证》交回公安派出所。
第十四条 外地来京人员遗失《暂住证》的，应当及时向暂住地公安机关报告，按照规定重新补办。
第十五条 《暂住证》由外地来京人员随身携带，以备查验。
第十六条 外地来京人员办理暂住登记、申领《暂住证》或者办理《暂住证》变更登记，应当按照国家有关规定交纳工本费和手续费。
第十七条 雇用、留宿外地来京人员的单位和个人，必须与所在地公安机关签订《治安责任保证书》，承担以下治安责任：
（一）对外地来京人员进行遵纪守法的宣传教育；
（二）带领或者督促外地来京人员及时申报暂住登记、申领《暂住证》，离京时注销暂住户口；
（三）不得留宿逾期未申报暂住登记、未申领《暂住证》的人员；
（四）不得雇用无《暂住证》的人员；
（五）按规定向公安派出所报告外地来京人员变动情况；
（六）发现外地来京人员有违法犯罪活动的，应当及时制止，并报告公安机关。
第十八条 对违反本规定的，由公安机关按照下列规定予以处罚：
（一）逾期不办理《暂住证》或者暂住期满未按规定办理延期手续的，责令补办，并处以50元以下罚款；情节严重的，责令限期离京;
（二）涂改、转借、冒用《暂住证》的，处以50元以下罚款或者警告；伪造、变造或者买卖《暂住证》的，处以200元以上500元以下罚款，有违法所得的予以没收，并视情节轻重吊销《暂住证》;
（三）单位或者个人容留无《暂住证》的外地来京务工经商人员居住的，责令改正，并按每留住一人处以100元以下罚款；为其提供经营场所的，责令改正，并按每容留一人处以200元以上1000元以下罚款;
（四）对不履行治安责任保证书规定的治安责任的，处以警告，并可处以月租金10倍以下罚款；情节严重的，吊销其《房屋租赁安全合格证》;
（五）外地来京人员拒绝、阻碍公安人员执行职务的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚。
第十九条 港、澳、台同胞和华侨来京暂住的户籍管理，按照国家有关规定执行。
第二十条 本规定执行中的具体问题，由市公安局负责解释。
第二十一条 本规定自1995年7月15日起施行。1985年11月26日市人民政府发布的《北京市人民政府关于暂住人口户口管理的规定》和《市公安局实施〈北京市人民政府关于暂住人口户口管理的规定〉的细则》同时废止。
1995年6月13日
