迪庆藏族自治州科技计划项目管理办法（暂行）
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迪庆藏族自治州科技计划项目管理办法（暂行）
云南省迪庆藏族自治州科技局
迪庆藏族自治州科技局公告
第1号
《迪庆藏族自治州科技计划项目管理办法（暂行）》已经2006年7月14日迪庆州科技局第19次局务会议通过，现予公告，自2006年10月25日起施行。
迪庆藏族自治州科技计划项目管理办法（暂行）
为规范科技计划项目的管理，提高财政科技专项经费的使用效益,强化对项目实施和经费使用的监管，充分发挥科技经费的引导作用，建立科技计划项目及经费管理制度,根据迪发〔2006〕8号文件《中共迪庆州委迪庆州人民政府关于加强科技创新 促进经济社会发展的决定》、《迪庆藏族自治州中长期科学和技术发展规划》（以下简称科技发展规划）精神，特制定本办法。
第一章 项目布局
第一条 迪庆州科技计划项目主要是指迪庆州科技三项费安排的计划项目。
第二条 迪庆州科技三项费主要用于州内的企业、科研所及其它科技部门承担的州级科技计划项目和国家级、省级科研计划项目的配套资金。
第三条 科技计划紧紧围绕迪庆“生态立州、文化兴州、产业强州” 的发展思路和产业重点，按照科技发展规划来进行项目布局。按项目属性分为重大项目、重点项目和引导性项目三个层次；按产业分为旅游、生物、水电、矿产、社会发展、生态环境保护六个领域。
第四条 重大项目是指对解决迪庆州国民经济和社会发展的关键技术或形成支柱产业有重大影响的项目；重点项目是指对行业科技进步及传统产业提升有较大推动作用的项目；引导性项目是指尚处于摸索、实验阶段，为进入生产实践阶段研发新工艺、新方法、新技术、新产品等方面的项目。
第五条 项目支持内容：
（一）旅游资源开发项目包括滇西北香格里拉旅游区建设、旅游资源信息管理系统建设、迪庆州民族旅游休闲娱乐产品、民族工艺品开发等。
（二）生物资源开发项目包括本土动植物资源开发和农业及畜牧业资源开发,主要是指动植物新品种选育、病虫害防治、产品深加工、土肥改良与试验、农业灾害预报、农业机械等涉农新品种、新技术、新方法的项目。
（三）水电资源开发项目包括水电站建设和运行调度技术、输电及电网建设技术的相关新技术。
（四）矿产资源开发项目包括找矿、选矿及综合利用技术等。
（五）社会发展类项目包括软科学研究、医药卫生、科技信息与专利、防震减灾、社会可持续发展等技术研究。
（六）生态环境保护项目包括生态环境建设、高原湖泊及江河的保护、草甸及湿地生态系统保护、城镇环境保护、企业清洁化生产等。
第二章 项目立项
第六条 项目的立项程序包括项目申请、审批、签订合同三个基本程序。
第七条 根据科技发展规划，迪庆州科技局每年12月初发布下年度项目申报指南和申报要求，三县一区项目申报需经所在科技管理部门审查并签署意见后上报州科技局，州直相关部门由主管部门审核并签署意见后可直接申报。翌年3月30日为申报截止日期。
第八条 项目申报单位应该是迪庆州境内注册的具有独立法人资格的各类企事业单位和产学研合作单位。
项目负责人或主持人必须是在州内相关专业领域具有一定的学术地位或技术优势，具有中级及以上技术职称。课题组成员必须结构合理，研发分工明确。
项目合作单位应在国内具有实施该项目的人才、技术、成果、知识产权等科技资源优势。
项目技术依托单位必须具有法人资格，具有项目实施的工作基础和条件，有相应的研究、开发、设计和推广能力，是该技术所有权的拥有单位，并具有良好的社会信誉。
第九条 申报的项目选题应符合国家、省、州的产业技术政策，技术含量较高，创新性强，有明确的技术、经济指标，能产生较好的经济或社会效益，符合迪庆州科技项目年度计划申报要求。
第十条 申请项目应提供迪庆州科技局编制的《迪庆州科技计划项目申请书》及相关附件，重大项目还需要提供《项目可行性研究报告》。项目申请书包括以下内容：
（一）项目概述；
（二）项目立项的必要性；
（三）相关领域国内外技术现状、发展趋势；
（四）项目申请单位的基本情况；
（五）有关项目的现有工作基础；
（六）项目达到的目标及考核的技术经济指标；
（七）项目的主要内容及实施方案（含技术路线）；
（八）技术、经济分析（包括技术关键及难点分析、市场风险分析、推广应用前景及产业化可行性）；
（九）有关本项目的国内外知识产权状况分析；
（十）经费预算及筹措方案；
（十一）项目申请单位、参加单位及主要人员的分工；
（十二）必要的支撑条件及运行机制；
（十三）主管部门审核推荐意见；
（十四）附件：
1、前期工作总结。
2、申请单位、参加单位及技术依托单位之间的合作协议。
3、申请单位为企业的应提供法人营业执照复印件和经审计的上年度财务报表。
4、资金配套证明。
第十一条 州科技局农村与社会发展科、企业与技术创新科负责对申请项目材料进行形式审查，主要对项目申报材料的规范性、项目的必要性、课题组的承担能力、经费预算的合理性等进行初步审查。
第十二条 州科技局组织专家对重大项目和重点项目进行评审，评审意见作为立项的参考依据。专家组成员从迪庆州科技人才专家库中抽调组成。
第十三条 通过专家评审的项目及其它形式审查合格的项目经局长办公会议研究作出立项决策后，编制成迪庆州科技计划项目表报州财政局，由州财政局审核并下达项目计划及经费，项目承担单位与科技局签订项目技术经济指标合同后立项实施。
第三章 项目管理
第十四条 项目管理实施合同制。州科技局为甲方，项目承担单位为乙方，项目申报单位的主管部门为丙方。所有项目都应当签订科技计划项目合同，明确各方的责任、权利和义务。项目责任人在合同范围内享有充分的自主权，项目技术依托单位应当对项目负责人在项目实施、技术方案等方面进行督促、检查、指导。
（一）甲方的职责是：
1．按规定拨付州科技计划项目经费。
2．监督检查项目执行情况。
3．协调解决项目执行中的重大问题。
（二）乙方的职责是：
1．按项目合同组织实施项目。
2．落实项目实施条件和配套经费，并保证专款专用。
3．按甲方要求报告项目进展情况，及时报告重大事项，按要求填报甲方制发的有关调查表和统计表。
4．接受甲方、丙方对项目执行情况的监督、检查指导。
5．履行项目执行中的知识产权保护、国有资产管理和科技保密等职责。
（三）丙方的职责是：
1、督促乙方组织实施项目和报告项目执行情况，协助甲方对项目执行情况进行检查评估。
2、协助甲方协调项目执行中的有关问题。
3、配套相关经费。
第十五条 科技计划项目实施期限原则上不超过3年，确属需超过3年的，先签订3年的项目合同，合同期限届满经评估后，再确定后续工作计划。
第十六条 项目执行期间，合同内容原则上不作变更。若项目由于不可抗力或其它特殊原因，经过跟踪调查，确属不能执行合同的项目，经甲乙双方协商，由乙方提出申请，甲方做出变更、中止或撤销的决定。
第十七条 建立科技计划项目年度执行情况报告制度，每年11月30日前，项目承担单位将《项目年度计划执行情况》上报州科技局，作为项目实施检查和评估的依据。重大、重点项目根据需要进行中期检查和评估。
第十八条 项目中期检查和评估的内容包括：
（一）科技经费是否专款专用。
（二）项目进展是否按合同计划进行。
（三）项目技术经济指标是否按合同进度完成。
（四）项目执行情况是否按时上报，重大事项是否及时报告。
在检查和评估过程中发现存在突出问题的，将予以警告，并提出整改意见。对被提出整改意见的单位，一个月内未整改的，将给予全州通报批评，三个月内未整改的，中止项目，并收回拨款资金，并在3年内不再受理该单位申报的科技项目。
第四章 经费管理
第十九条 科技三项费（以下称科技计划项目经费）是指政府为支持科技事业发展而设立的新产品试制费、中间试验费和重大科研项目补助费。
第二十条 迪庆州科技计划项目经费按照重大、重点和一般三个层次给予支持。重大项目资助额为10万元以上；重点项目资助额在5—10万元；一般引导性项目资助额在1—5万元。
第二十一条 科技计划项目经费的筹集采取州科技计划经费、承担单位自筹及其主管部门配套等多渠道、多层次共同筹集方式。其中自筹及配套部份必须达到50%以上，并要求出具相关证明。
第二十二条 迪庆州科技计划项目经费在承担单位签定合同后，州级项目由州科技局按项目实施周期分年度拨付，县级项目由州财政局下达到县财政局，再由县财政下达到项目实施单位。
第二十三条 迪庆州科技局为规范项目管理，根据年度科技计划项目安排情况，列报用于验收（鉴定）、评估论证、跟踪检查、绩效考评、组织协调、信息及资料整理及上级科技项目申报、争取等工作的科技项目管理经费，由州科技局报州财政局核定。
第二十四条 科技计划经费的开支范围一般包括：人员费、设备费、能源材料费、试验外协费、技术引进费、差旅费、会议费、知识产权保护费、管理费和其他相关费用。
人员费，指直接参加项目研究开发人员支出的工资性费用。项目组成员所在单位有人员事业费拨款的，由其所在单位按照国家和省规定的标准从人员事业费中及时足额支付给项目组，并按规定在项目经费预算的相关科目中列支，不得在财政资助的项目经费中重复列支。
设备费，指项目研究开发过程中所必需的专用仪器、设备、样品、样机购置费及设备试制费。
能源材料费，指项目研究开发过程中所发生的原材料、燃料动力、低值易耗品等费用。
试验外协费，指项目研究开发过程中所发生的租赁费用、带料外加工费用及委托外单位或合作单位进行的试验、加工、测试等费用。
技术引进费，指项目研究开发过程中所发生的购买专有技术、技术成果等费用。
差旅费，指项目研究开发过程中所发生的调研、考察、现场试验等工作的交通、住宿等费用。
会议费，指项目研究开发过程中组织召开的与项目研究有关的专题技术、学术会议的费用。
知识产权保护费，指项目研究开发过程中为申请国内外知识产权保护所发生的费用。
管理费，指项目承担单位为组织管理项目而支出的各项费用。包括现有仪器设备和房屋使用费或折旧、直接管理人员费用和其他相关管理支出。管理费占项目经费总预算的比例不超过5%。
其他相关费，指除上述费用之外与项目研究开发有关的其他费用。
第二十五条 项目经费的管理坚持优化置配、专款专用、讲求效益、加强监督的原则，违反本原则的按第三十五条规定执行。
第五章 成果及知识产权管理
第二十六条 迪庆州科技计划项目承担单位与合作单位、技术依托单位之间应提前约定项目所产生的知识产权归属事宜。
项目所产生的成果及其形成的知识产权，按照科技部颁发的《关于加强与科技有关的知识产权保护和管理工作的若干意见》的有关规定执行。
第二十七条 迪庆州科技计划项目所产生的科技成果按照科技部颁发的《科技成果登记办法》到迪庆州科技局进行登记。
第二十八条 项目涉及秘密的科技成果，按照《科学技术保密规定》执行。
第二十九条 项目承担单位申报专利的，有关费用可在项目经费中列支，州知识产权局根据相关规定酌情给予奖励。
第六章 项目验收
第三十条 科技计划项目完成后，必须进行验收。项目完成后三个月内，由项目承担单位提出验收申请，由州科技局组织专家验收小组进行验收。
第三十一条 申请项目验收应提交以下基本材料：
（一）项目验收申请表。
（二）项目实施工作及技术报告。
（三）涉及技术经济指标的证明材料。
（四）项目实施各年度总结材料。
（五）经费决算报告。
（六）进一步组织研究或产业化发展的内容和建议。
第三十二条 项目验收的依据是项目合同文本规定的内容和确定的考核技术经济指标，验收的主要内容是：
（一）项目合同规定的各项技术经济指标的完成情况。
（二）经费使用的合理性、规范性。
（三）经验和不足。
第三十三条 科技计划项目验收的结论分为通过验收、整改重验、不予通过验收三种情况，并记录在案作为以后项目立项审查的重要依据。
验收标准：
（一）已按项目考核目标要求完成项目计划目标和任务，经费使用合理的，通过验收。
（二）项目目标和任务完成不足90%，或由于提供的资料不全或总结材料导致验收争议大的，要求3个月内限期整改后重新验收。
（三）有下列情形之一的,不予通过验收：
1、没有完成合同规定的主要任务。
2、预定的成果未能实现或结果已无科学或实用价值的。
3、所提供的验收文件、资料、数据不真实、不完备。
4、擅自修改合同考核指标内容。
5、超过原订计划合同半年以上未完成，且事先未作延期申请的。
第三十四条 没有通过验收的项目，在一年内经整改后，再次提出验收申请，仍没有通过验收的项目，项目承担单位在三年内不得再申报州科技计划项目（不可抗拒因素造成无法通过验收的除外）。
第三十五条 在中期检查评估和验收过程中，被上级部门和州委、政府通报批评，无正当理由没有完成项目，科技经费被挤占或挪用的，被财政或审计部门查出有严重问题等情况的单位，五年内不得申请科技计划项目。
第七章 附则
第三十六条 本办法自2006年10月25日起施行，过去与此相抵触的《迪庆州科学研究与技术推广项目管理暂行办法》同时废止。
第三十七条 本办法由迪庆州科技局负责解释。
从中国入世看WT0协议在中国法院的适用
孙南申
1999年11月和2000年5月，中国政府分别与美国和欧盟达成了加入WTO的双边协议。随着中美、中欧加入WTO协议的签订，中国入世已为期不远。WTO协议是具有法律效力的国际条约，从条约的角度看，国内法院无疑是执行国际条约的重要部门。因此，一旦中国入世，法院也将面临WTO协议规则在司法实践中的适用问题。
WTO协议规则是指各国在乌拉圭回合多边贸易谈判结束时所达成的WTO一揽子协议，包括《建立世界贸易组织协议》及其各种附属协议，统称为WTO协议，为WTO所有成员必须遵守和执行的协议，其基本内容主要包括以下方面：
1．货物贸易多边协议(GATTl994)以及其他与货物贸易有关的协议，主要有：卫生检疫措施协议、技术性贸易壁垒协议、与贸易有关的投资措施协议(TRIMS)、反倾销协议、海关估价协议、装船前检验协议、原产地规则协议、进口许可程序协议、补贴与反补贴协议、保障措施协议、农产品协议和政府采购协议等。
2．服务贸易总协定(GATS)以及其他服务贸易的附属协议，包括：金融服务协议、自然人移动协议、基础电信协议和航空运输协议。
3.与贸易有关的知识产权协议（TRIPS）。
4．关于争端解决规则与程序。
一、关于国际条约适用的理论与实践
根据加入WTO的协议，中国今后将执行WTO协议。时下，国内法院所关心的是一些与此相关的实际问题，诸如WTO协议规则在何种程度上在国内范围有效？在审判实践中可能会适用哪些国际规则？当WTO国际规则与国内法规发生冲突时，国内法院又该怎样适用国际规则？这些问题涉及到各国处理国际条约与国内立法关系的原则，即条约在缔约国国内法中发生实际效力的问题，其核心是如何使国际协议条约在国内法中得以实施。
实践中，一项国际条约是否具有直接的国内法上的效力，各国的做法大体上可区分为三种。第一种做法是，一国参加的国际条约自动成为该国国内法的一部分，对该国发生普遍的直接的适用效力，无需另行制定专门的实施法律。此即“一元论”的观点。第二种做法则认为，国际条约一般并不具有自动执行(self—executing)的特点，而是需要借助于国内的单行实施性法律，对该国来说，可适用和具有直接效力的是该国的单行国内立法，而非国际条约本身，此为“二元论”观点。第三种做法是兼采“一元论”与“二元论”的观点，认为对国际条约须作具体分析，有些条约被视为可自动执行的，而另一些条约则不具有自动执行性，如需执行，则需通过国内立法转换，方可实施。究竟是“自动执行”还是“非自动执行”，须根据该条约本身的内容与性质而定。
1．美国
在条约与国内法的关系上，《美国宪法》第6条第2款规定：“本宪法与依本宪法制定之合众国法律，以及在合众国权力之下已缔结及将缔结之条约，均为美国之最高法律，即使任何州的宪法或法律与之相抵触，每一州之法官仍受其拘束。”由此可见，美国采取条约地位等同于国内法的立场，不需国内立法的接纳程序。但应当注意，并非所有条约都可以直接在国内法中适用和执行。美国在实践中将条约划分成“自动执行(self－executive)条约”和“非自动执行(nonself－executive)条约”两类，前者无需国内立法，而自动在国内适用，后者则需要补充性立法，方可在国内实施。在实践中，需要美国支付金钱的协定、规定关税的协定、需要改变美国现行国内法的协定、处分美国财产的协定、任命政府委员会的协定，都是非自动执行的协定，而引渡协定、规定领事权利的协定、规定最惠国待遇的协定、惩治走私的协定，都是自动执行的协定。这实际是协定的解释问题。1
2．英国
在英国，制定法的效力被认为是高于条约的，一项制定法即使与条约相抵触对英国法院也有拘束力。在这种情况下执行制定法就意味着违背英国所承担的条约义务，不过，通常被推定为执行制定法并未导致违背英国的条约的结果。2就条约规则在国内法院的执行，除了经英王的批准程序，还必须经在议会立法垄断权之下的补充立法程序，条约才能在国内法院中适用。条约经英王批准仅表明其对国家的拘束力，并不当然使其在国内法院适用，除非经过议会补充立法。这说明，条约对国家的效力与条约在国内法中的适用是独立存在的两个不同问题，因此，“在国际法上对联合王国有拘束力的条约本身并不影响本国法律或形成本国法律的一部分。”3
3．法国
法国1958年宪法第55条规定：“经过合法批准或核准的条约或协定，在公布后，具有高于法律的权威，但以缔约他方实施该条约或协定为条件。”这一规定表明，在条约与国内法关系上，法国采取条约效力高于国内法的立场，但有“对等条件”的限制，即法国优先适用条约以缔约他方实施条约为条件。因此，在适用条约时需查明他方是否实施条约。在接纳方式上，法国不作“自执行”和“非自执行”的区分，条约一经批准或核准就自动适用于国内法体系之中。4
4．德国
《德意志联邦共和国基本法》第25条规定：“国际法的一般规则构成联邦法律的一部分，此等规则之效力在法律之上，并对联邦领土内居民直接发生权利义务。”由此可见，德国采取国际法高于国内法的立场，不过此处所指国际法为习惯国际法，而对于条约，虽不必经立法接力直接在国内法中适用，但在实践中须对条约是否具有“自执行”的性质加以甄别。具有“自执行”效果的标准有两项，一是条约条款具有可以直接适用于公民个人的私法内容，二是从条约规定中可以推定条约当事国有这样的意思表示。5
5．中国
我国法律制度中关于国际条约适用的规定不同于英美法系国家中的“自执行”(self—executive)或“转化”(transformation)规定。这些国家在涉及适用国际条约的场合，往往将其视为国内法的一部分而自动在国内法院中予以适用(一元论)，或者通过议会的立法程序将其转化为国内法予以实施(二元论)。对于条约在中国的适用问题，我国宪法未作明确规定，其他法律亦未规定“条约是我国法律的一部分”。因此，条约不是我国的法律渊源形式。对于条约转化为国内法的问题，我国法律亦未作任何规定。在条约与国内法的关系方面，宪法只对缔结条约的程序作了具体规定。我国缔结条约的程序为：(1)国务院缔结条约；(2)全国人大常委会决定缔结的条约的批准和废除；(3)国家主席根据人大常委会的决定，批准和废除条约。6
这些规定说明：在中国，条约的缔结程序与国内法的制定程序大致相同。据此可以推定：条约和国内法在我国具有同样法律地位。在我国法律体系中，国内立法与国际条约表现为具有同等的法律效力，只要该国际条约是我国缔约或加入的。而且，条约的规定可以在国内直接发生效力，不需要“转化”为国内法律，一般情况下亦不需要制定法律来执行条约。此外，对于国际法与国内法相冲突的情况，我国法律采取了“优先适用国际条约”的原则。根据我国《民事诉讼法》、《民法通则》等法律的规定，凡中国缔约或参加的国际条约同中国法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的条款除外。此外，最高人民法院的司法解释也明确规定了“对我国参加的国际公约，除我国声明保留的条款外，应予优先适用”的原则。7在实践上，国际条约在我国的法律适用主要是指国家司法机关和行政机关按照国内法上述规定，针对具体案件来适用条约中的有关规则。尤其是司法机关适用条约对审判活动具有重要意义，因为判决具体涉外案件需要对条约相关条款做出解释，而且从判决中亦可总结出关于条约与国内法适用关系的一些原则和规则。另一方面，尽管在具体案件中法院可能优先适用了国际条约而非国内法律，但这并不意味这项未被适用法律的无效，因为与条约相抵触的法律只是不能在所涉案件中适用，而法律本身并不因此而无效。
近年来，西方国家包括采纳“一元论”的国家，普遍认为世界贸易组织协议(或关贸总协定)不具有直接适用效力。如德国联邦法院早就裁决GATT不能直接适用。8欧盟在其1994年12月22日关于缔结乌拉圭回合协议的决议中也明确声明这些多边贸易协定无论是欧盟法院还是成员国法院均不得直接加以适用。美国《1979年贸易协议书》第3节明确规定了“发生冲突时美国(国内)法优先”的原则。《1994年乌拉圭回合协议法》第102节(c)条同样规定乌拉圭回合协议与美国任何法律不相一致的条款均属无效。9美国对GATT／WTO多边谈判协议的国内实施体现了明显的“二元论”特点。美国法学界认为，多边贸易协定不具备自动执行之特性，只有具体实施关税及非关税多边谈判协议的美国国内法和行政命令才是美国法院和海关当局可以适用的法律渊源。10尽管有上述表示，美国联邦和州法院并没有判定总协定不是对美国有约束力的国际协定，在很多案件中还适用了总协定的规则。
二、WTO协议在中国法院的适用问题
WTO协议包含了一整套涉及贸易及与贸易相关的领域的实体规则。在这种体制之下，法院将会越来越多地参与涉及WTO的贸易纠纷的裁决。因为从一定程度说，受WTO规则影响最大的将是各国的企业，而企业之间、企业与政府部门之间的纠纷完全属于国内法院的管辖事项。从国外的情况看，法院适用GATT协议也是很普遍的现象。虽然法院往往不会直接适用WTO法，但实践中还是经常涉及WTO所管辖的事项，对WTO规则会间接地加以适用。例如欧洲法院及美国法院在反倾销案件中对成员实施性立法就尽量作出与WTO协议相一致的解释和适用。?
具体问题是WTO协议规则会对我国司法实践有何影响?法院可能会适用WTO中哪些国际规则?总体看，对司法审判的影响包括直接影响和间接影响两方面。所谓直接影响是指法院在处理涉外经济或民事案件时直接适用有关国际规则，主要发生在以下两种情况：一种是对法院所要处理的相关事项，国内法中没有相应规定，而国际条约中列有具体规则，因此予以适用。第二种情况是国际条约与国内法规有不同规定的，优先适用国际条约。由于司法实践中所处理的事项均涉及到当事人各方的具体权利义务，因此这时所适用的国际条约往往具有特殊性或者是涉及具体事项的国际规则。所谓间接影响是指WTO协议中的各项原则并未在司法实践中适用，因为法院难以直接适用，但这些国际规则对中国经济立法产生了直接影响。为了遵守这些国际规则，我国相应修改或增加了国内经济立法，而后者又在司法实践中被法院直接适用，包括适用我国实施WTO协议的国内立法与最高人民法院的司法解释。根据我国1990年《缔结条约程序法》的规定，凡是缔结与我国国内法有不同规定的条约，必须经全国人大常委会决定批准。在这种情况下，或者对有关条约的特定内容作出保留，或者对有关国内法中与有关条约内容不一致的地方作出修改或补充。
究竟是直接适用还是间接适用，是由国际条约的内容所决定的。笔者认为，就我国法院的司法审判而言，大多数情况下，WTO协议规则是间接的适用，法院直接适用这些国际规则的机会并不太多。因为WTO协议的基本内容涉及成员国应采取的贸易政策与措施(如贸易自由化、禁止限制贸易)和贸易待遇(如国民待遇、最惠国待遇)方面的一系列原则和规则，各成员国主要通过制定或修改其国内立法和贸易政策来遵守国际规则。WTO协议的原则性规定主要针对成员国，很少直接规定贸易关系当事人的权利和义务。由于这些原则在司法实践中缺乏可操作性，所以一般不会对经济审判产生直接影响。法院审判中的条约适用往往涉及具体规则，例如涉及当事人的具体权利义务和法律程序的规定。国际条约中大部分不是这类规定，而是直接规定成员国的权利义务。因此，法院在处理贸易纠纷中涉及WTO协议规则适用时，必须先对条约的内容进行识别或解释，以决定是否直接适用该项协议规则。
从国际实践看，法院在处理这类案件时也通常对可能适用的条约加以区分，将能为法院直接适用的条约称为“自动执行协定”，而“非自动执行协定”则需国内立法补充后方可适用。所谓自动执行的协定是指协定经一国接受后，无须再用国内立法予以补充规定，即由国内司法或行政机关予以适用的那类协定。非自动执行的协定是指协定经一国接受后，尚须用国内立法予以补充规定才能由国内司法或行政机关予以适用的那类协定。区别这两类协定的理由是：有些协定明文规定缔约国须以立法予以执行；有些只涉及缔约国政府本身，与自然人和法人无关，如涉及自然人或法人，需另外立法；有些协定的规定是大纲性的，需要立法补充；有些是文本的问题，需要译成本国语言，以法律公布。?因此，当协定被自动执行时，协定被法院视为与立法机关的立法同等的效力，不需要任何补充立法。一项协定不需实施性立法的帮助而生效，并且具有国内立法的效力，必须表现出协定的制定者意在规定在法院可单独被执行的规则。?
从国际法角度及WTO本身要求来看，成员方可以自由决定在其国内实施WTO协议的适当方式，包括采用直接适用和其他适用方式。在后一种情况下需要特别指出的是，国内法院不直接适用国际条约，并非该国不履行所承担的条约义务。当然，无论从理论还是实践看，国际条约并非不能直接规定自然人和法人的权利义务。因为受国际法约束的不仅是国家，还应包括个人和实体，尤其是在我国加入WTO后，法院介入与执行WTO协议规定相关活动的机会必将增多。因此，法院在审理和裁决具体涉外经济案件时，WTO协议中仍有一些国际规则可以被直接适用。另一方面，当事人亦可能在法院直接援引WTO协议规则来主张诉权。根据WTO协议规则的内容，法院在中国入世后的司法审判实践中可能适用的WTO协议规则至少可以包括以下的方面：
1．与贸易有关的知识产权协议(TRIPS)
TRIPS协议中的知识产权保护国际规则可以概括为：(1)最惠国待遇与国民待遇原则；(2)保护的范围与标准(如何给予知识产权充分的保护)；(3)保护的执行程序(各国如何在其领土内充分实施这些权利)；(4)WTO成员之间有关知识产权争议的解决；(5)国际保护的特殊过渡期安排。
上述五个方面的内容中第(2)和第(3)部分是国内法院在处理涉外知识产权案件中可以直接适用的国际规则。TRIPS协议第二部分详尽规定了知识产权的保护范围和标准。与以往的知识产权国际公约相比，TRIPS协议扩大了保护范围并增加了许多更高的保护标准。在这方面，我国的知识产权的国内立法与TRIPS的规定存在的差距之处有以下两方面：第一，TRIPS协议将计算机程序作为伯尔尼公约所指的文字作品给予保护，而我国法律仍将此按《计算机软件保护条例》的标准来保护；第二，TRIPS协议对集成电路布图设计提供保护，而中国对此尚未提供专门的法律保护。在中国成为WTO成员国后，中国法院在处理涉及计算机软件或硬件侵权纠纷时，就很有必要按TRIPS上述范围与标准提供保护，只要权利人依照TRIPS规定提出相应的请求。
然而，只有知识产权的保护范围和标准的规定是不够的，关键是它们必须得到执行。这一问题在TRIPS协议的第三部分作出详细的规定，是国内法院可以直接适用的国际规则。协议详细规定了如何实施协议第二部分(保护范围和标准)的具体程序和措施，包括民事、行政、刑事程序，以及取证规则、临时性的边境措施、禁令、损害及其他处罚。例如，协议规定，各国政府必须保证知识产权在各自法律体系中得到保护，对侵权行为的处罚要足够严厉。协议还规定法院应有权在一定条件下，下令处理或销毁盗版或假冒产品，并规定了对商标仿冒和盗版的防止和处罚措施。对于知识产权侵权行为的赔偿，TRIPS协议也有所规定：知识产权所有人有权就其所受损害向侵权者索取足够的赔偿，还有权索取成本费用，包括诉讼过程中合理的律师费用。侵权人除了赔偿侵权本身造成的损失外，还应向权利人支付有关诉讼方面的开支，如调查取证费、交通费、住宿费等，而且开支可以包括律师费。
在现行的其他知识产权保护的国际公约中，实施程序属国内立法问题，所以公约中没有这方面的专门规定。而TRIPS协议的特点之一就是对此规定了一系列实施或执行措施，从而将国内保护程序转为国际保护程序，意味着无论成员国的国内立法实行何种保护标准，都有义务按照TRIPS第三部分的国际规则执行。TRIPS协议的这些规则也将成为国内法院处理涉外知识产权案件时直接适用的规则。相比较而言，中国法律有关知识产权的保护实施程序方面缺乏明确的规定或者规定过于原则或者操作性不强。
关于知识产权纠纷中的司法审查权，TRIPS协议也作出了明确的规定，而中国的知识产权法律制度对部分知识产权的行政终局决定，缺乏必要的司法审查程序的规定。关于司法审查权，TRIPS协议规定：在任何情况下，对于知识产权的获得与维持所作出的行政部门的终局决定，成员国应授予当事人将该决定提交司法审查的权利。而根据我国法律的规定，在中国对下列有关知识产权方面的行政行为不能向法院起诉：（1）专利复审委员会关于实用新型和外观设计的复审请求和无效请求所作出的决定；（2）商标评审委员会作出的维持或撤销注册商标的裁定；（3）商标评审委员会对其他复审请求?所作出的决定。这些限制显然与TRIPS的要求相悖，这种法律上的差距亦会导致中国法院在中国入世后处理类似纠纷时可以适用TRIPS协议中的相应规则。例如知识产权纠纷的当事人如不服上述行政终局决定，而依TRIPS的规定向法院提起诉讼，法院就无理由不予受理，而对上述行政决定进行复审亦是必然趋势。
2．反倾销协议
各国在乌拉圭回合中达成的《反倾销协议》是WTO协定的一部分，适用于所有的成员国。目前许多国家政府对外国产品的倾销采取措施，以保护其国内产业。WTO《反倾销协议》对此未作否定，但对各国政府能否对倾销采取措施上，为反倾销措施制定了规则。《反倾销协议》允许各国政府在出现对国内竞争产业产生实质性损害时，即可对其采取反倾销措施。为此，政府必须证明倾销已经或正在发生、计算出倾销幅度，还必须证明倾销已经或者正在造成损害。《反倾销协议》中的以下国际规则，是对各国在东京回合达成的《反倾销措施守则》的重要修改，对所有成员国有约束力：(1)关于计算倾销数量的详细规定；(2)关于发起和进行反倾销调查的详细程序；(3)关于反倾销措施的实施期限的规定(通常为5年)；(4)关于成员国反倾销争端的解决争端专家组的具体标准。根据我国法律规定，反倾销案件的审理机构是政府授权的对外经济贸易管理机关，但若外国当事人对其裁定不服的，亦可以在法院提起行政诉讼。因此，上述有关反倾销的国际规则就可能得到国内法院的直接适用。尤其是国内法律规定与WTO协议规则不一致时，后者应得到优先适用。
根据中国的《反倾销条例》，对倾销造成损害的评估标准有三种：1对国内已经建立的相关产业造成实质损害；2产生实质损害的威胁；3对国内建立相关产业造成实质损害。以上标准的第2种，与《反倾销协议》规则有所差异，难以单独作为反倾销措施的依据。根据《反倾销协议》，反倾销措施只能在倾销正在损害进口国的产业时才能采用。因此，必须首先根据具体规则进行详细调查，如果调查表明倾销正在发生且国内产业正受到损害，就可以对出口公司征收进口反倾销税。
此外，《反倾销协议》第13条对反倾销案件的司法复审作了强制性规定。根据司法审查制度，倾销案件的有关当事人如对处理该案的国家主管机构所作的最终裁决或行政复审结果不服，则有权向司法部门提出诉讼请求，申请对该案有关事项重新作出裁决。不过中国的《反倾销条例》并没有关于司法复审的规定，但中国入世后，如果外国出口商对中国反倾销主管机构裁定不服，就可能根据《反倾销协议》向我国法院主张司法复审的权利，而法院则有义务适用该项司法复审规则。
3．有关非关税壁垒的协议
WTO协定中有一些针对非关税壁垒的协议，主要用以处理各国可能对贸易造成障碍的技术管理和法律方面的问题，主要包括：(1)技术性贸易壁垒协议；(2)原产地规则协议；（3)进口许可程序协议；(4)投资措施协议；(5)海关纠纷规则等。虽然技术规则、工业标准和管理措施是重要的，但如果这些标准与措施是随意设置的，则给出口商造成困难，被当作保护主义借口，而形成贸易障碍。上述标准、规则和措施一般都由政府部门对外进口商或投资者加以实施。因对外商措施不当而导致行政诉讼也是可能发生的。现以《技术性贸易壁垒协议》为例来说明其中可能被司法机关直接适用的国际规则。该国际协议目的是努力保证各国的有关规则、标准、检验和认证程序不成为不必要的障碍。协议为成员国的中央政府机构制定、采纳和实施标准规定了良好的行为守则，协议包含了有关方政府应如何实施其规则的规定，通常他们应该实施与中央政府相同的原则。协议规定，凡用于判断进口产品是否符合国家标准的程序必须是公正和公平的，并要求所有的WTO成员国建立国家级咨询点。
《进口许可证程序协议》亦可能在司法机关处理涉外经贸纠纷中被适用。协议中的一些规定可能被作为法庭确定某项进出口行为是否合法的依据，而不是仅根据国内的进出口许可证制度来判断。中国入世后，国内的进口许可制度将受WTO纪律的约束。WTO《进口许可证程序协议》规定，进口许可程序应简单、透明和可预见。协议还规定，当成员国采用新的进口许可程序或改变现行许可程序时，应通知WTO。协议还为政府审查许可证的申请提供了指导。该协议力图最大限度地减轻进口商在申请许可证方面的负担，使进口管理不对贸易形成限制。协议规定，负责许可证的部门处理申请的时间一般不应超过30天，如果所有申请同时考虑，则不得超过60天。
三、WTO协议的对等适用问题
当WTO协议规则在中国法院被直接适用时，亦应考虑到西方国家对此的不同做法。例如，美国乌拉圭回合协定法规定，冲突时美国法优先。乌拉圭回合协议的任何规定及其对人或事的任何适用，在与美国的(下转第20页)(上接第5页)任何法律冲突时，都不具有效力。除非美国乌拉圭回合协定法明确具体规定。因此，对于WTO协议规则的法院适用，如我国仍按适用一般国际条约的方式来适用WTO，也就是说允许法院在诉讼中直接引用WTO法作为裁判依据，那就可能形成这样一种局面，即：外国人在我国可以直接援引WTO作为权利依据，而我国政府或企业在外国法院诉讼中却不可以引用WTO规则作为诉讼理由，而只能到该外国的国内法中去找诉讼依据，只能听任外国法院适用其本国法，这必然导致我国在国际经济交往中受到不公正待遇，亦不符合国际经济法中的互惠原则。其实，WTO的发达成员方在适用WTO协议方面亦采用相互主义原则。根据美国判例，在多边协定的情况下，许多缔约方不承认自动执行的性质，即便美国视为自动执行的协定，美国对这样的国家也没有相互的义务。”?
WTO协议规则目前尚未对中国正式生效，所以上述论述是对中国入世后法院如何适用WTO规则的法律分析及预测，其根据是我国过去适用国际条约的一贯原则与现行规定。笔者认为，在中国正式成为WTO成员国后，中国的最高立法机关(全国人大常委会)和最高司法机关(最高人民法院)，将会对中国如何适用WTO协议作出相应的法律规定与特别的司法解释。在适用WTO协议方面，总会有一些特殊问题，需要规定具体的处理原则。对于某些不符合WTO协议规则的国内法规定，优先适用国际条约时亦会考虑过渡期的安排。因为中国属于发展中国家，WTO允许在过渡期内暂时保留这些规定。此外，WTO协议的适用中还要考虑到对等适用的原则。从近年实践看，欧美国家通常认为WTO协议规则在国内法院不具有直接适用的效力。因此，我国在今后优先适用WTO协议的场合，亦应考虑到对等适用的限制问题，即我国优先适用国际条约时是否应以他方WTO成员国实施该条约为条件。
注：
1李浩培：《条约法概论》，法律出版社，1987年12月，第389页。
2参见万鄂湘等著：《国际条约法》，武汉大学出版社，1998年版，第189页。
国家税务总局关于增值税专用发票和其他抵扣凭证审核检查有关问题的通知
国家税务总局
国家税务总局关于增值税专用发票和其他抵扣凭证审核检查有关问题的通知
国税发[2004]119号
各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局：
自2003年10月起，海关代征进口增值税专用缴款书、废旧物资发票、货物运输业发票、税务机关为小规模纳税人代开增值税专用发票（以下简称其他抵扣凭证）已经实现了“人工采集、网络传输、电脑比对”。但是，目前稽核比对结果相符率偏低、异常率偏高，在稽核比对中增值税专用发票也存在一些问题。目前，增值税专用发票稽核比对中发现属于比对不符、缺联、作废、失控的由稽查部门负责协查，其他抵扣凭证稽核比对中发现异常的有关审核检查问题总局尚未明确。
为强化对增值税专用发票和其他抵扣凭证的管理，并保证各级稽查部门能够集中精力查处大案要案，按照全国征管工作会议精神，总局决定对增值税专用发票和其他抵扣凭证稽核比对中发现异常票的审核检查制度及其工作分工进行调整和明确，现就有关问题通知如下：
一、关于造成稽核比对中发现异常的增值税专用发票和其他抵扣凭证的类型问题
造成稽核比对中发现异常的增值税专用发票和其他抵扣凭证的类型：一类是技术性错误，如录入错误、已申报但漏采集、漏传递、错报为失控或作废发票等；二类是涉及发票的一般性违规行为，需要进行补税、加收滞纳金和罚款，但不需要立案查处；三类是涉嫌偷骗税，需要立案查处。
二、关于管理部门的确认问题
管理部门是指管户的税务局、税务分局、税务所及负责税源管理的内设机构（含海关代征进口增值税专用缴款书入库地国税机关所属计统部门，下同）。
三、关于增值税专用发票审核检查工作分工问题
（一）管理部门与稽查部门的职责划分
1.管理部门负责对稽核比对中发现异常增值税专用发票进行审核检查。
管理部门对属于第一、二类问题的增值税专用发票审核检查时可下户检查，并可按税法规定进行处理。
管理部门负责将属于第三类问题的增值税专用发票填列《发票审核检查移交清单》（见附件）经主管领导签字后连同相关材料移交稽查部门查处。
2.稽查部门负责对管理部门移送的属于第三类问题的增值税专用发票按《税务稽查工作规程》规定的立案标准进行审核，对符合立案标准的要立案查处，并按税法规定进行处理。
（二）增值税专用发票信息的传递
1.总局、省局以及地市级国税稽查部门通过现有协查网络将需要审核检查的增值税专用发票发到开票方所在地稽查部门，稽查部门负责接收并移交同级或对应的管理部门。
由省（自治区、直辖市、计划单列市，下同）、地（市，下同）、县（区，下同）税务机关局领导确定一个业务部门负责审核检查结果的汇总工作。
2.管理部门将审核检查后认为需跨省、地、县（简称异地，下同）协查的增值税专用发票送交本地同级或对应国税局所属稽查部门，按现行有关协查规定形成内部生成数据，由稽查部门发起协查。
（三）反馈审核检查结果
1.稽查部门要将管理部门移送的第三类和异地增值税专用发票协查结果反馈管理部门，管理部门将所有一、二、三类增值税专用发票审核检查结果送局领导确定的业务部门进行汇总。稽查部门和管理部门报送审核检查结果的时间由省级税务机关确定。
2.稽查部门要将管理部门移送的第三类案件单独登记台账，并在结案后上报总局稽查局。
（四）审核检查情况的上报
省级国家税务局确定负责汇总的业务部门于每月14日前上报总局上月增值税专用发票审核检查情况（一式八份），省级以下税务机关上报时间按照稽核比对规程规定时间办理。
审核检查结果电子文档以FTP方式上传总局（130.9.1.101）服务器，各省以本省用户名、口令登录该服务器后，进入“/ysfp/upload/*******/”目录下（其中“*******”代表本省7位税务机关代码），将文件写入该目录。电子文件命名规则如下：
增值税专用发票：fk_zzzp_七位税务机关代码上报月份（格式：YYYYMM）.zip
四、关于其他抵扣凭证审核检查工作分工问题
（一）管理部门与稽查部门的职责划分
按本通知第三条第一款规定办理。
（二）其他抵扣凭证信息的传递
1.由总局信息中心将比对异常的其他抵扣凭证电子信息放在总局内网上（130.9.1.101），省级国家税务局、地方税务局信息中心下载后比照总局办法逐级提供给所辖各级税务机关信息中心。
由省、地、县级税务机关局领导指定一个业务部门负责其他抵扣凭证信息的接收、清分、分送和审核检查结果的汇总工作。
2.管理部门审核检查后认为需异地审核检查的其他抵扣凭证，由稽查部门负责按照受托方所在地清分、分送到异地稽查部门，再由异地稽查部门按照管户范围清分、分送受托方管理部门，审核检查结果形成书面和电子文档。
3.需本县及县以下地方税务机关协查的货物运输业发票的传递按本款第二项规定办理。
（三）反馈审核检查结果
按本通知第三条第三款规定办理。
（四）审核检查情况的上报
省级国家税务局确定的业务部门于每月14日前上报总局上月其他抵扣凭证审核检查情况（共8份），省级以下国家税务机关上报时间由省级国家税务局确定。
省级地方税务局确定的业务部门于每月14日前上报总局上月货物运输业发票审核检查情况（共8份），省级以下地方税务机关上报时间由省级地方税务局确定。
审核检查结果电子文档以FTP方式上传总局（130.9.1.101）服务器，各省以本省用户名、口令登录该服务器后，进入“/ysfp/upload/*******/”目录下（其中“*******”代表本省7位税务机关代码），将文件写入该目录。电子文件命名规则如下：
1.货物运输业发票：fk.ysfp_七位税务机关代码_上报月份（格式：YYYYMM）.zip
2.废旧物资发票：fkfjwz_七位税务机关代码_上报月份（格式：YYYYMM）.zip
3.代开增值税专用发票：fk_dkzz_七位税务机关代码_上报月份（格式：YYYYMM）.zip
4.海关代征进口增值税专用缴款书：fk_hgws_七位税务机关代码_上报月份（格式：YYYYMM）.zip
五、为保证管理部门对第一、二类发票审核检查工作的顺利进行，应为管理部门相关人员配发税务检查证，对需要下户检查的或经检查需要下达税务处理决定书、税务处罚决定书的，管理部门须提请局领导签发并以税务局的名义下达有关文书。
六、按照本通知规定的增值税专用发票和其他抵扣凭证审核检查分工，总局将开发、完善相关的协查软件，实行网上处理和传输。在协查软件完善、配备前，负责清分、分送审核检查增值税专用发票和其他抵扣凭证的部门可采取网络、软盘、人工等方式传递、清分、分送，保证此项工作顺利进行。
七、各级税务机关要高度重视增值税专用发票和其他抵扣凭证审核检查和处理工作。要统筹安排对增值税专用发票和其他抵扣凭证的核查工作，两者除传输办法不同外（因现有设备关系），其他都是一样的，应由同一管理部门与稽查局协调处理。加强国地税机关的协调配合，增强责任心，加大对此项工作的考核力度。对于比对异常情况，要依法及时处理。属于技术性差错，要督促改进，避免重错。需要补税和处罚的，要及时补缴并处罚。对于涉嫌偷骗税的问题，稽查局要及时查处。各地稽查部门、管理部门和相关业务部门要按本通知规定的信息传递方式和职责分工接收、清分、分送、反馈、汇总审核检查信息。各级稽查部门和管理部门应认真履行职责，不得应移交不移交或拒绝接受移交。
八、各级稽查部门要按本通知要求，完成稽核系统中涉嫌偷骗税的第三类问题的查处工作，并不断加强对各类发票协查和查处情况的总结和相关数据的统计分析，进一步提高协查质量，严厉打击各种增值税涉税违法活动。
九、各级税务机关应建立和完善相关制度，保证增值税专用发票和其他抵扣凭证审核检查工作的质量和效率。
十、省级国家税务局、地方税务局于9月30日前将本单位负责汇总的业务部门名单（一式八份）上报总局，总局有关司局联系人及电话如下：
信息中心应用系统管理处：鲁洋010-63417691
稽查局协查处：刘征宇010-83551232
计统司会计处：王焕斌010-63417550 63417538
流转税司营业税处：王崴010-63417713
流转税司税控稽核处：刘锋010-63417778 63417797
十一、本通知自2004年9月15日起执行。
附件：××发票审核检查移交清单
国家税务总局
二○○四年九月二十日
附件：
××发票审核检查移交清单
移交日期：
企业名称 发票代码 发票号码 问题类型 移交理由 稽查局签收
移交部门：
移交人：
部门领导签字：
注：问题类型包括：不符、缺联、重号、失控、属于作废。
